本文作者:梅臻
法大大联合创始人兼首席法务官,清华大学民商法学硕士,资深律师,十几年来积累了丰富的企业咨询及项目顾问和诉讼经验,精通互联网法律相关法律业务领域,致力于金融法律事务的研究,专注于互联网金融及供应链金融法律领域的业务研究及开拓。
P2P客户资金银行存管的模式和趋势
自从2015年7月银监会等十部委联合发布《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(后简称《指导意见》)以来,各网贷平台加快了资金银行存管的步伐。
《指导意见》第十四条规定了客户资金第三方存管制度,“除另有规定外,从业机构应当选择符合条件的银行业金融机构作为资金存管机构,对客户资金进行管理和监督,实现客户资金与从业机构自身资金分账管理。客户资金存管账户应接受独立审计并向客户公开审计结果。,。”鉴于《指导意见》未对银行资金存管的具体方法做出详细规定,各网贷平台积极寻求与银行合作,摸着石头过河,开创了四种客户资金银行存管的模式。
中国建设银行
广发银行
招商银行
浦发银行
中信银行
虽然有关法律法规未对资金存管与资金托管进行清楚的界定,但从字义上来理解,存管指将交易资金或平台相关备付金、风险金等存放于第三方账户上,如银行账户或第三方支付公司账户,这种模式下,第三方没有任何义务监督资金流向,平台可以随时从第三方提取这些资金;托管指的是全部借贷资金存管,投资人与借款人均将在银行开设个人账户,银行按照指令做资金划转,平台绝无接触借贷资金的可能。存管虽然看起来有银行背书,,相反如果平台有跑路行为,会对银行信誉造成伤害;而存管的最佳状态则是能够实现投资人与借款人之间“点对点”的现金流动,。
《支付机构客户备付金存管办法》
TIPS:规定了客户备付金的存放、归集、使用、划转等存管活动
其中,备付金存管账户是支付机构在备付金存管银行开立的,可以以现金形式接收客户备付金、以银行转账方式办理客户备付金收取和支取业务的专用存款账户。支付机构的备付金专用存款账户应当与自有资金账户分户管理,不得办理现金支取。对于P2P平台的风险准备金存管模式来看,具有相似的性质,即P2P公司将计提的风险准备金存放至合作银行开立的存管帐户,与平台自有资金账户分户管理,并无法办理现金支取。只能根据双方签订的风险准备金存管协议中约定的支付指令划转准备金,特定用于偿付投资人。事实上,目前商业银行并不对全部的P2P平台借贷资金进行存管,P2P平台自有资金账户平台自有资金并未与投资人资金存管汇总账户分设管理和风险隔离,只限于风险准备金,当约定的赔付投资人情形发生时,银行将根据与平台的存管协议,自动启动存管的准备金偿付给投资人。此时商业银行并不为投资人与借款人设置相隔离的独立子账户;借贷资金的支付清算仍然是由第三方支付系统负责划转。
《证券法》、《客户交易结算资金管理办法》
TIPS:规定了客户交易资金“存管”模式
《证券法》第139条规定,证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行,以每个客户的名义单独立户管理。根据《客户交易结算资金管理办法》的规定,各商业银行开通了“证券资金第三方存管业务”。在该项业务中,银行的职责是:1、保管证券公司存放在各类汇总账户的客户交易结算资金;2、受投资者和证券公司的委托通过银证转账方式代其划转交易结算资金;3、为投资者提供查询其客户交易结算资金管理账户的渠道; 4、。
《商业银行客户资金存管业务指引》
TIPS:规定了银行的“存管”模式
《商业银行客户资金存管业务指引》第三条规定了客户资金存管业务,其是指商业银行作为存管人接受客户的委托,按照法律法规规定和合同约定,履行安全保管客户资金、办理资金清算、监督资金使用情况、披露资金保管及使用信息等职责,为客户保障资金专款专用、提高效率、防范风险、提升信用的资产存管业务。
P2P平台围绕客户资金银行存管的问题提出的解决方案和实践看似纷繁复杂,实质上客户资金银行存管围绕两个核心要素展开,万变不离其宗:第一,实现P2P平台账户与投资人账户隔离,对平台自有资金和投资人交易资金分开管理;第二,资金流向与项目相匹配。这两个要素可以衍生出客户资金存管的三类模式。
除了实现P2P平台账户与投资人的账户分开管理,存管银行将为平台、各投资人、借款人与担保人各自建立独立隔离的账户,同时将给每一位投资者单独开立管理账户,记录其资金和交易信息,平台及用户可以登录存管银行官网查询账户交易信息。,可以体现明晰的资金往来和各用户账户信息,,不能避免平台通过发假标套取投资人资金以及挪用资金的风险。
,确保资金流向与项目相匹配,。在此种模式下,网贷平台要对全部借贷资金进行存管,借贷双方的投资人与借款人均在平台合作的银行开立个人账户,银行按照存管协议约定的指令进行资金划转,实现资金流在投资人和借款人之间的“点对点”直接流动的资金存管模式,与P2P企业的账户独立分离。但此种模式也不能避免平台和借款人串通发布假标的行为,但可以保证资金流向与项目合同相符,避免平台擅自挪用项目资金。
关于P2P平台对客户资金进行银行存管的话题和实践还在探索和继续,虽然各家银行的资金存管方式有所差异,但都是围绕上述核心要素展开的,,进行细化的规定。
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