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中伦观点 《上市公司重大资产重组管理办法》(2016年9月8日修订)要点解读

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2016年9月9日,中国证券监督管理委员会(以下简称“证监会”)发布《关于修改〈上市公司重大资产重组管理办法〉的决定》(以下简称《新重组管理办法》)、《关于修改<上市公司重大资产重组相关股票异常交易监管的暂行规定>的决定》、《<上市公司重大资产重组管理办法>第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用意见第12号》(以下合称“重组新规”),对《上市公司重大资产重组管理办法》(2014年11月23日起施行)(以下简称《原重组管理办法》)等规定的部分条文进行修订,自发布之日起施行。

本文综合《新重组管理办法》具体条文以及修订说明,结合并购重组实践,对重组新规的要点以及对资本市场的影响解读如下:

一、原借壳上市标准
2011年修订的《上市公司重大资产重组管理办法》首提“借壳上市”的判断标准,并规定借壳上市应当满足持续经营和净利润两项IPO标准。

2014年修订的《原重组管理办法》首次明确借壳上市审核等同IPO。根据《原重组管理办法》,如果构成借壳上市,标的公司需要满足《首次公开发行股票并上市管理办法》(证监会令第32号)所规定的一系列发行条件,且创业板上市公司实施重大资产重组不得构成借壳上市,金融、创业投资等特定行业的借壳上市政策尚不明朗。

根据《原重组管理办法》,满足以下两个标准的重组,即构成借壳上市:
1.控制权:
控制权发生变更;

2.交易规模:
上市公司在控制权发生变更后向收购人及其关联人购买资产总额上市公司控制权变更前一个会计年度经审计合并财务会计报告期末资产总额的100%。

二、原规避借壳方案
为了避免被认定为借壳上市,围绕着上文两个标准,理论上可以通过控制权不发生变更或者交易规模不达100%来规避借壳。

方法一:控制权不发生变更
《上市公司收购管理办法》(证监会令第108号)第八十四条规定了五种“拥有上市公司控制权”的情形:
(1)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东;

(2)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%;

(3) 投资者通过上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;

(4) 投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;

(5) 中国证监会认定的其他情形。

一般来说,可能构成借壳上市的标的资产,其规模和盈利能力都是比较好的,估值一般较高,上市公司股份支付的数量不会太少,但是近年来,市值小的壳越来越少,借壳上市新进股东持股50%以上的几乎没有,大部分持股比例在20%-30%之间。从市场上的